在我國，在職競業(yè)限制義務(wù)究竟屬于勞動(dòng)者的法定義務(wù)、默示義務(wù)還是明示義務(wù)，理論界與實(shí)務(wù)界的觀點(diǎn)截然有別。本文以重慶市第一中級(jí)人民法院審理的（2013）渝一中法民終字第04493號(hào)謝佳杰與重慶泛洋商務(wù)有限公司競業(yè)限制糾紛一案為例，對(duì)在職員工的競業(yè)限制問題進(jìn)行淺要分析探討。
【基本案情】
2010年1月1日，泛洋公司與謝佳杰簽訂為期一年的《勞動(dòng)合同書》，雙方就工種、工資等方面進(jìn)行了約定，同時(shí)合同中約定合同期間，謝佳杰有泄露公司商業(yè)機(jī)密或有針對(duì)甲方的競爭行為等，泛洋公司可立即中止合同，并不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。合同期滿，乙方2年內(nèi)須保守公司商業(yè)機(jī)密不得泄露，不得從事與甲方形成競爭的工作，不得到甲方的競爭對(duì)手方工作等。2011年1月5日，泛洋公司、謝佳杰再次簽訂為期一年的《勞動(dòng)合同書》，除工資約定為1800元，合同其他約定內(nèi)容與2010年《勞動(dòng)合同書》基本一致。
2012年5月30日，泛洋公司（甲方）與謝佳杰謝佳杰（乙方）簽訂《解除勞動(dòng)合同協(xié)議書》，約定當(dāng)日解除勞動(dòng)合同，同時(shí)協(xié)議第三條乙方責(zé)任約定：乙方承諾，在職期間從未自營或者為第三方經(jīng)營與甲方同類的行業(yè)或者產(chǎn)品……乙方如有違反以上任意一項(xiàng)承諾，自愿一周內(nèi)向甲方支付人民幣50萬元正作為賠償，甲方有進(jìn)一步追究乙方責(zé)任和要求進(jìn)一步賠償?shù)臋?quán)力；第四條甲方責(zé)任約定：甲方承諾為乙方辦理相關(guān)離職手續(xù)、按公司相關(guān)規(guī)定結(jié)算勞動(dòng)報(bào)酬、為乙方足額繳納社保費(fèi)用并為乙方及時(shí)辦理社保轉(zhuǎn)出等。解除勞動(dòng)關(guān)系后，泛洋公司、謝佳杰雙方辦理了工作交接。
2012年5月3日，重慶凱維豪進(jìn)出口貿(mào)易有限公司（以下簡稱凱維豪公司）召開首屆股東會(huì)決議，選舉謝佳杰為凱維豪公司執(zhí)行董事即法定代表人，并指定其負(fù)責(zé)辦理凱維豪公司設(shè)立登記事宜等。2012年5月4日，謝佳杰申請(qǐng)?jiān)O(shè)立凱維豪公司，公司經(jīng)營項(xiàng)目為：貨物和技術(shù)進(jìn)出口，金屬材料、金屬部件、晶體材料、陶瓷產(chǎn)品、陶瓷部件、工業(yè)爐設(shè)備、工業(yè)實(shí)驗(yàn)爐真空部件、機(jī)械設(shè)備、光電部件、LED（光工極管）產(chǎn)品、半導(dǎo)體產(chǎn)品及設(shè)備部件、工藝品、醫(yī)療器械設(shè)備I類、服裝服飾、紡織品、家居產(chǎn)品等。同日，凱維豪公司取得營業(yè)執(zhí)照。
謝佳杰稱簽訂解除勞動(dòng)合同協(xié)議時(shí)其清楚協(xié)議內(nèi)容，但為了辦離職手續(xù)，領(lǐng)取工資，其被迫簽訂了該份協(xié)議。
【法院裁判】
一審：
一、謝佳杰限于本判決生效后十日內(nèi)支付重慶泛洋商務(wù)有限公司違約金2萬元；
二、駁回重慶泛洋商務(wù)有限公司其他訴訟請(qǐng)求。
二審：駁回上訴，維持原判
【評(píng)析】
本案的爭議焦點(diǎn)是《解除勞動(dòng)合同協(xié)議》中關(guān)于競業(yè)限制條款的約定是否有效，是否存在違約行為及原判主張違約金是否過低。
泛洋公司與謝佳杰簽訂的《勞動(dòng)合同書》第三條規(guī)定，謝佳杰擔(dān)任泛洋公司外貿(mào)業(yè)務(wù)員崗位（工種）工作。第十條約定，謝佳杰泄露公司商業(yè)秘密或有針對(duì)泛洋公司的競爭行為，泛洋公司可立即中止合同，并不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。第十六條規(guī)定，培訓(xùn)協(xié)議書、保密協(xié)議書、崗位協(xié)議書、公司規(guī)章作為勞動(dòng)合同附件?！督獬齽趧?dòng)合同協(xié)議》第三條約定：謝佳杰承諾在職期間從未自營或者為第三方經(jīng)營與泛洋公司同類的行業(yè)或者產(chǎn)品……謝佳杰如有違反以上任意一項(xiàng)承諾，自愿一周內(nèi)向泛洋公司支付人民幣50萬元正作為賠償，泛洋公司有進(jìn)一步追究謝佳杰責(zé)任和要求進(jìn)一步賠償?shù)臋?quán)力。
泛洋公司與謝佳杰簽訂的《勞動(dòng)合同書》約定了謝佳杰具有保守泛洋公司商業(yè)秘密的義務(wù)，并不得有針對(duì)泛洋公司的競爭行為，該約定屬于競業(yè)限制的范疇，謝佳杰應(yīng)當(dāng)履行競業(yè)限制的義務(wù)。謝佳杰在《勞動(dòng)合同書》履行期間，出資設(shè)立凱維豪公司，并擔(dān)任凱維豪公司的法定代表人，凱維豪公司與泛洋公司的經(jīng)營范圍部分相同，凱維豪公司在其網(wǎng)頁上使用泛洋公司的產(chǎn)品圖片，據(jù)此可以認(rèn)定謝佳杰的行為違反了競業(yè)限制的約定。
《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。
《解除勞動(dòng)合同協(xié)議》中約定，謝佳杰承諾在職期間從未自營或者為第三方經(jīng)營與甲方同類的行業(yè)或者產(chǎn)品，如有違反自愿一周內(nèi)支付泛洋公司50萬元作為賠償。謝佳杰沒有舉示證據(jù)證明在簽訂《解除勞動(dòng)合同協(xié)議》時(shí)遭受脅迫，故可以認(rèn)定該約定是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示。因該約定并不違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)屬合法有效。
《解除勞動(dòng)合同協(xié)議》約定：“乙方如有違反以上任意一項(xiàng)承諾，自愿一周內(nèi)向甲方支付人民幣50萬元正作為賠償，甲方有進(jìn)一步追究乙方責(zé)任和要求進(jìn)一步賠償?shù)臋?quán)力”。謝佳杰代理人在一審代理詞中明確陳述“其違約金條款也當(dāng)然歸于無效”，表明其認(rèn)可前述條款系違約金條款。故原判認(rèn)定《解除勞動(dòng)合同協(xié)議》中所稱賠償為違約金并無不當(dāng)。謝佳杰在二審訴訟中上訴認(rèn)為《解除勞動(dòng)合同協(xié)議》中前述約定性質(zhì)上不屬于違約金，該上訴理由與其在一審訴訟中的自認(rèn)相悖，本院對(duì)其在二審中改變了的理由不予采納。
謝佳杰違反競業(yè)限制的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)按照約定支付泛洋公司違約金。謝佳杰認(rèn)為違約金約定過高，在泛洋公司沒有舉示證據(jù)證明謝佳杰的違約行為致其遭受的損失的情況下，原判對(duì)約定違約金予以調(diào)整符合法律規(guī)定。
